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一、简要案情
2010年10月至2011年1月，中石油天然气运输公司重庆分公司的油罐车驾驶员冯某等人，伙同押运员，多次利用驾驶油罐车将油品运输到加油站的过程中，私自将油罐车油罐阀门铅封打开，实施盗窃。每运输一次便从油罐车罐内盗窃50-100升汽、柴油倒卖，到案发为止，通过公安机关查证，冯仁涛等人均实施盗窃60余次，涉案金额2万余元。
二、本案争议焦点
本案在批捕和审判阶段是构成盗窃罪还是职务侵占罪均出现较大分歧。
一种意见认为构成职务侵占罪，认为驾驶员在驾驶油罐车运输油品的过程就有对油罐车及车内油品有保管的职责，冯某等人利用了职务上的便利实施盗窃，因而构成职务侵占罪。
另一种意见认为构成盗窃罪，因为油罐为刑法上的“封缄物”，封缄的含义就是排除他人对该物的占有，因而构成盗窃罪。
检察院以职务侵占罪对冯仁涛等人批捕、提起公诉。最终，法院以职务侵占对冯仁涛等人做出了判决。
三、评析
笔者同意第二种观点，认为构成盗窃罪，理由如下：
1、在本案中，油罐为刑法上的“封缄物”，“封缄”这一特征应作为区别本案是职务侵占罪和盗窃罪的关键
占有封缄物并不当然占有其内容物。所谓封缄物，一般认为是指那些被装在密闭的容器中，外表盖有封印或者有其他防护措施的物，典型的封缄物如加锁的手提箱、贴有封条的集装箱、密封的邮包等。委托人将封缄物交由受托人保管，受托人占有封缄物的同时是否当然地占有封缄物内的财物？我国刑法理论通说认为，封缄物整体应由受托人占有，但是对其内容物即封缄物内的财物，依一般之社会观念，除非经过委托人的特别授权，受托人不能拆封也不能打开，根本无支配和处分的权利，这就意味着受托人只是委托人支配这部分财物的工具，委托人对封缄物的内容物仍然保留占有。
委托人封缄这一意思的表示行为已经阻断了受托人对财务支配的可能性，具有强烈的排他性，即受托人没有对该封缄的内容物有合法占有、支配、控制的权利，因此行为人只对封缄物外部整体具有占有控制的权利。同时我国《刑法》也有类似关于封缄物的规定：《刑法》第253条规定，“邮政工作人员私自开拆或隐匿、毁弃邮件电报的处两年以下有期徒刑或者拘役，犯前款罪而窃取财物的，依照本法第264条的规定从重处罚。”窃取行为就是排除他人对财务的支配关系从而建立一个新的支配关系的一个过程，因此油管车驾驶员对封缄油罐内的油料的窃取排出了委托人对内容物的支配关系，而非法占为己有则建立了一个新的财物支配关系，完全符合盗窃罪的特征。如果受托人非法占有封缄物的整体，就构成侵占罪；如果只是抽取封缄物的内容物而将封缄物返还给委托人，则构成盗窃罪。
2、就本案而言，油罐车属于刑法上的“封缄物”
通过调查发现，油罐车在每次装完油后都由油库发油员现场给油罐车阀门打上塑封，而且只能到了加油站后由加油站工作人员才能打开铅封，油罐车驾驶员、押运员无任何权利打开铅封，这也是中石油所必须要求的工作程序。从中石油这种管理方式发现（打封条、配备押运员），油罐车为密闭状态，是封缄物，是不允许其他人打开的，这也向外表明了不能对油料私自占有的主观。因此，油罐车属于刑法上的“封缄物”。
3、本案是利用工作上的便利
根据调查，中石油在油料运送过程中每台油罐车是配备两名人员，即一名驾驶员，一名押运员，因此押运员的职责是在整个运送过程中保证油料的安全（防止被盗，对驾驶员也有监督作用），驾驶员的职责是安全将油料送到各加油站。虽然驾驶员也有一定保证油料安全的职责，但是从油罐车人员的配备、在油库装油时由押运员负责核对各项数据等客观事实上分析，驾驶员主要的职责就是安全开车驾驶，而押运员的职责则是保证油料的安全，即负有主要保管责任。因此驾驶员主要利用的是开车能接触到油料的工作便利。
4、从社会效果上看
作为执法者，在维护法律公正的同时也应该兼顾社会效果。通过笔者对该案、该群体的深入调查发现，无论在重庆还是在全国其它省市，只要有油库，有油料配送的地方，这种偷盗油犯罪就十分突出，已经形成了一定的产业链，盗、收、买。同时驾驶员也知道偷盗油构成职务侵占罪，构成犯罪较盗窃难，受刑法处罚较盗窃轻，公安机关无法处理，犯罪成本低，所以这种犯罪屡禁不止，给国有资产造成较大流失。
其次，油贩子收油后将所收汽柴油存放于居民区对外销售，极易发生爆炸，全国各地也相继出现非法存储销售汽柴油发生爆炸造成严重损失的案件，笔者在办案中也多次查获非法存储销售汽、柴油的窝点，存在极大安全隐患（冯某案件中，便在一居民区查获非法从驾驶员出收购的汽柴油5吨左右，准备对外销售），但无更有利的打击手段，导致这种现象仍然较多存在。
因此，笔者认为，该案应构成盗窃罪。

作者：张小军
单位：重庆市公安局刑警总队
2013年5月20日

安徽省巢湖市人民政府


关于进一步加强市规划区内公墓建设管理工作的意见


居巢区人民政府，市政府各部门、各直属机构，中央、省属驻巢各单位，市开发区管委会：

为进一步规范和加强市规划区内公墓建设与管理，树立文明节俭丧葬新风尚，根据省民政厅等九厅委局《转发民政部等八部委局关于进一步规范和加强公墓建设管理的通知》精神，经市政府同意，现提出如下意见：

一、充分认识加强市规划区内公墓建设管理的重要意义

规范和加强公墓建设与管理，是提高市民素质、弘扬科学文明的丧葬新风的有效举措，是创建文明城市、提升城市形象的必然要求，是全面落实科学发展观，构建资源节约型、环境友好型社会的迫切需要。目前，市规划区内擅自扩建墓区、违规建设超面积墓穴、乱埋乱葬等问题仍然存在，破坏了生态环境，影响了市容市貌。居巢区政府和有关部门要从促进人与自然、环境协调发展的高度，充分认识做好公墓建设和管理工作的重要性，切实增强责任感和紧迫感，扎实抓好公墓建设和管理，为推动生态巢湖建设和文明城市创建做出积极的贡献。

二、进一步明确市规划区内公墓建设管理的基本原则

（一）控制总量，合理布局。按照城市建设总体规划和土地利用总体规划要求，坚持土地集约节约利用，对公墓数量和占地面积实行严格控制，合理规划布局。

（二）依法行政，规范秩序。依据殡葬管理有关法律法规，建立健全公墓建设管理制度，依法规范公墓经营行为。

（三）属地管理，强化责任。按照属地管理要求，居巢区政府要明确任务，落实责任，切实加强公墓建设管理。

三、全面开展市规划区内公墓清理整顿

市政府决定从今年2月10日起，利用3个月左右的时间，在市规划区内集中开展一次公墓清理整顿活动，使滥占土地（林地），破坏生态环境等状况明显改善，公墓建设管理进一步规范。

（一）严格封存现有公益性公墓。对鼓山、凤凰山、旗山等公益性公墓，实施彻底封存。要树立封存公告牌，明确四至界限，拆除未安葬墓穴；做好现有墓区生态修复，在墓区四周栽树隔离。特别是凤凰山公墓靠近北外环一侧，要沿路密植树木，美化周边环境。同时，要采取迁移、平毁等办法，全面清理市规划区内的散坟。

（二）规范管理经营性公墓。西山公墓要实施彻底封存，拆除未安葬墓穴，严禁焚烧迷信用品和燃放烟花爆竹，做好绿化覆盖及四周隔离。万山生态陵园要严格依照规划和批准的用地范围、土地使用条件进行建设，不得擅自改变规划，扩大建设规模；要坚持以建设中低档墓穴为主，满足不同层次的需求；要严禁出售活人墓穴（双穴中有一方死亡的除外）；要严格执行物价部门核定的收费标准，杜绝乱收费行为；要认真落实有关税费减免规定，对农村五保户和城乡低保户实行优惠政策；要按照绿化美化的要求，积极推行树葬等生态葬法，最大限度地保留原有生态环境；要根据经营性公墓税收征管的有关规定，依法纳税。

（三）规划新建公益性公墓。为满足市规划区内村民骨灰安葬（安放）的需要，依据城市建设总体规划和土地利用总体规划，尊重乡风民俗，规划新建2座公益性公墓。居巢区政府要抓紧明确公墓建设与管理主体，加快建设进度；市民政、规划、建设、国土、环保、林业等部门要密切配合，做好协调与服务。

四、切实加大市规划区内公墓建设管理力度

（一）切实加强领导。居巢区政府要作为责任主体，高度重视，成立高规格的公墓清理整顿领导小组，建立健全政府统一领导、部门齐抓共管的工作机制，确保按期完成目标任务。市民政部门要作为公墓的主管部门，牵头组织市有关部门，加强对规划区内公墓建设与管理的指导。

（二）周密组织实施。居巢区政府要精心组织，周密安排，

细化工作方案，明确目标任务、时间进度和具体要求，有计划、有重点、有步骤地开展公墓清理整顿工作。特别是对公墓的封存和后续管理，明确责任主体，确保清理整顿专项行动取得实效。

（三）广泛深入宣传。要充分利用各种媒体，加大殡葬改革宣传力度，推进骨灰安葬方式改革，倡导树葬、花葬、草坪葬等生态葬法，促进人与资源、环境协调发展。要加强殡葬管理有关法律法规和政策的宣传教育，争取群众的理解和支持，形成文明节俭丧葬新风尚。

（四）建立长效机制。规范公墓建设管理是一项长期的任务，既要集中时间开展专项整治，又要强化日常监管，完善年度检查制度，检查结果向社会公告，便于群众监督，使监管行为制度化、规范化、透明化，使非法建设和经营公墓没有市场。



巢湖市人民政府办公室

二〇一一年一月二十六日